首先舉例一組案情。

 

        案情一：國內一知名藥企，花巨資在第5類上培育出一個知名商標（曾受《商標法》第十三條馳名商標條款保護過），他們發(fā)現(xiàn)在第30類茶飲料、第33類白酒上被一自然人搶注后，及時提出了異議，結果異議、復審都沒成功，理由是：不屬于相同和類似商品。之后，該自然人聯(lián)系這家藥企，開價兩千萬元要把這個商標賣給他們，被企業(yè)嚴詞拒絕。據(jù)這家藥企商標主管說，近幾年，很多從事?lián)屪⑸虡说娜?，把該企業(yè)的商標、或前后加字詞、或拆分開，在肥料、木材、水泥、瀝青、家具，甚至寵物尿布上都申請注冊，為此，企業(yè)專門設立維權部門，2018年異議、無效、行訴案件65件，2019年85件，2020年高達120件，企業(yè)真是欲哭無淚，還得投巨資維護權益。

 

       案情二：在一次某市的企業(yè)商標保護研討會上，一位代表向與會專家提出一個問題：前兩個月，我們公司接到商標局一個關于提供注冊商標使用證據(jù)的通知，要求在兩個月內提供我們三年來使用該商標的證據(jù)，不提供或沒有證據(jù)商標就會被撤銷，我們及時提供了正在使用的相關證據(jù)，并按要求交給商標局，想不到的是，這個結果還沒下來，還是這個人又連續(xù)兩次換代理公司，多次提出撤三申請，搞得我們疲于應對，正常工作受到了極大干擾，請問如何處理。專家只能建議該企業(yè)準備證據(jù)材料進行答辯（后經查實，此人是競爭對手）。

 

       案情三：湖北一自然人（申請人）委托北京一家代理公司對某企業(yè)（被申請人）商標提出撤三申請，商標局經過審查認定證據(jù)有效，不予撤銷。申請人變更了代理人，又委托天津一家代理公司提出復審，因在法定期限內因沒繳費，商評委下發(fā)了商標評審申請無款不予受理通知書。六個月后，該申請人又委托北京另一家代理公司重新提出撤三申請，同一天提出撤三申請的又增加了上海一個自然人（也是這家代理公司代理），商標局經過審查認定證據(jù)有效，不予撤銷。但是否復審，還得取決于對方，這種馬拉松式的撤三不知何時收官，企業(yè)老總每日都惶恐靴子何時又落地。

 

       從以上三種案情看出，一些守法經營企業(yè)，在小小商標上所付出的代價和艱辛，感受到的苦痛是何其無奈，許多企業(yè)為了維護商標權的正常行使，被逼在45個類別全項注冊保護，還面臨被撤三的窘境，造成大量閑置商標，目前，我國有效注冊商標量突破三千萬件，業(yè)內人士普遍認為使用率只有百分之十，筆者從事商標工作多年，梳理一下，閑置商標太多原因可歸納為以下三種情況。

 

       ―、以出售倒賣《商標注冊證》為業(yè)的人，這種人是把他人有一定知名度的注冊商標和未注冊商標在不同類別搶注，或把這些知名商標拆分、前后加字、加其它元素注冊，尋找社會熱點及網絡詞匯申請注冊，然后利用信函、電話、某些交易平臺出售，從中牟取暴利。

 

       二、一些合法合規(guī)經營的企業(yè)，花重金征得一個好商標，怕別人搶注，把文字反復組合，在45個類別申請注冊保護（俗稱防御商標），本來是只生產食品的企業(yè)，卻不得不在肥料、水泥上也注冊商標，注冊幾十、幾百甚至上千件商標的大有企業(yè)在，不為使用，只為防盜。

 

       三、企業(yè)為防撤三風險，被迫臨近三年再注冊一次，不得不再花一次錢買個三年保險。

 

       凡此種種怪象，使一些守法遵紀的企業(yè)被動卷入這種注冊商標無序的亂象之中，搞的企業(yè)疲于應對，影響正常的經營秩序，增加企業(yè)的經濟負擔，同時，也浪費了國家的行政和司法資源，行政和司法商標糾紛案劇增，特別是進入司法環(huán)節(jié)，高額費用和漫長的審判期限，拖得企業(yè)不堪負重，據(jù)一位同行講，他們有一個商標，從異議程序開始應對，到高院最后結案用了7年時間，官司打到最后，總經理換了，辦事員也退休了。

 

       我國商標注冊申請量的猛增現(xiàn)象是從2002年開始的，2001年《商標法》修正案把第四條第一款、第二款修改為：“自然人、法人或者其他組織對其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊”。“自然人、法人或者其他組織對其提供的服務項目，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請服務商標注冊。”而在1982的《商標法》和1993年的《商標法》修正案中，規(guī)定商標申請的主體僅僅是企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商者，放開自然人可以申請注冊商標后，由于沒有限制措施，自然人僅提供身份證復印件作為證明材料，不需要其他任何證明即可申請商標，隨之而來的是商標申請數(shù)量迅猛增長，2002年達37萬件，已是世界第一（當年美國第二，年30多萬件，日本第三，年20多萬件，英國、俄羅斯年10萬件左右），此時，一些靠搶注商標斂財?shù)娜丝吹搅松虣C，開始大量申請，造成商標申請案件積壓，審查周期過長，至少2—3年后才能拿到注冊證，甚至還出現(xiàn)過一件商標如果全部走完法律程序，到手的注冊證也該續(xù)展了，企業(yè)也破產了的情況。急需商標注冊證的企業(yè)反應強烈，為了制止這種野蠻申請現(xiàn)象，打擊以買賣《商標注冊證》為業(yè)的炒家，2007年2月6日，商標局公布《自然人辦理商標注冊申請注意事項》，2007年2月12日開始執(zhí)行，并對辦理轉讓商標申請，受讓人為自然人的，也要參照這個規(guī)定辦理。該“注意事項”增加了對自然人申請注冊商標的資格限制，規(guī)定：個體工商戶可以其字號或執(zhí)照上登記的經營者名義提出注冊申請。以經營者名義申請時，應提交經營者的身份證、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。對個人合伙、農村承包經營戶、其他獲準從事經營活動的自然人也做了類似規(guī)定，又對自然人提出商標注冊申請的范圍進行限制。新規(guī)定的第五條：“自然人提出商標注冊申請的商品和服務范圍，應以其在營業(yè)執(zhí)照或有關登記文件核準的經營范圍為限，或者以其自營的農副產品為限”，這就使自然人不能隨意在自己經營范圍之外的商品上注冊商標，新規(guī)要求辦理轉讓商標申請，受讓人為自然人的，自然人也得符合實際從事經營、以經營范圍為限的要求。新規(guī)的頒布起到了抑制無序申請注冊的作用，但依然不能從根本上解決商標申請量急增的問題。2007年底，商標注冊申請件發(fā)生嚴重積壓，達185萬件，由于企業(yè)呼聲強烈，引起政府的高度重視，商標局迅速采取措施，增加審查人員，突擊審查，最大限度地解決了積壓問題。雖然商標局為此付出了很大努力，但在買賣商標巨大利益的驅動下，搶注者依然我行我素，不斷變換花樣，到2010年，年申請量超100萬件，2013年188萬件，2014年228萬件，2015年286萬件。2016年3月15日，商標局根據(jù)市場需求，又發(fā)布了一則《通告》，簡化自然人辦理商標注冊申請時提交的手續(xù)文件，對個體工商戶辦理商標注冊申請時申報商品或服務范圍是否在其核準經營范圍內不再進行審查。辦理轉讓商標申請，受讓人為自然人的，參照辦理。對自然人取消限制后，商標申請量同年上升為370多萬件（2017年申請量達570萬件，2019年突破800萬件），商標局為了提高審查速度，從2016年起試點設立京外商標審查協(xié)作中心，同年12月1日，全國首個協(xié)作中心在廣州揭牌成立，之后在全國重點省、市成立協(xié)作中心和設立受理窗口，方便了申請人。目前從申請到注冊縮短至4至6個月，給企業(yè)產品能盡快進入市場爭得了寶貴時間。

 

       商標是企業(yè)的權威性法律印記，它烙印著企業(yè)發(fā)展的歷史；凝聚著企業(yè)厚重的文化內涵；承諾著企業(yè)產品質量的保證，也是區(qū)分商品和服務來源的標志。所以說，保護商標權就是保護企業(yè)的命脈，保護消費者的合法權益，保護市場主體誠實信用，公平競爭，保護市場經濟健康有序可持續(xù)發(fā)展。對此，思考和建議如下：

 

       ―、嚴格依法辦事，強化商標使用的要求。從嚴執(zhí)行《商標法》第四條“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”條款，可參照美國等一些發(fā)達國家商標注冊使用在先的原則，考慮在申請人提交申請后三個月內，應補充提交申請該商標的使用證據(jù)或其它要使用的真實理由和意圖，如果不提供證據(jù)或證據(jù)不合要求，應不予受理，駁回申請，在轉讓商標時，雙方必須簽訂商標轉讓合同，并附有公證機關公證的真實使用該商標的公證書或市場監(jiān)管部門出具的使用證明，方可辦理轉讓手續(xù)。

 

       二、建議在修改《商標法》時，應當遵循《巴黎公約》和《與貿易有關的知識產權協(xié)定（TRIPS）》，對知識產權采取“最低保護原則”和“更寬范圍保護”的精神，淡化“馳名商標”色彩，增加“公眾知曉”和“公眾熟知”商標的具體條款，強化對使用未注冊商標和已注冊商標更寬范圍的保護力度，盡快與國際接軌。在《巴黎公約指南中》對公約六條之二解釋為“不準在完全不同的商品上注冊或使用他人已使用或者注冊商標相同或近似的商標”，這是個底線，超越了這個底線就應當禁止。前面說過，商標是企業(yè)的權威性法律印記，這個印記是企業(yè)勞動智慧的結晶，是企業(yè)的金字招牌，享有在先權利，應受憲法和專門法律的保護，如果允許其他企業(yè)在完全不同商品上使用，等于搶奪別人果實，對企業(yè)是傷害和不公正，市場上就會出現(xiàn)有法不依的混亂局面（市場上那些不以使用為目的的倒賣商標注冊證的行為就是例證）。建議在商標實質審查階段，對在不同類別上與有一定市場知名度商標相同或近似商標的申請，從嚴掌握。對未注冊商標，在異議程序中，只要異議人能提供出在先權利及使用的證據(jù)，異議就應當成立，這樣也能減輕審查壓力，節(jié)約行政資源，企業(yè)也不需要在四十五個類別反反復復注冊自己的商標，減輕企業(yè)的負擔，真正做到市場經濟的公平競爭，使商標概念回歸到法律本意的正確軌道上。

 

       三、《商標法》第四十九條第二款規(guī)定：注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。在撤銷連續(xù)三年不使用案件中，援引的“正當理由”除在《商標法實施條例》第六十七條規(guī)定的四種情況“不可抗力、政府政策性限制、破產清單、其他不可歸責于商標注冊人的正當理由”之外，在實踐中有種情況建議也視為正當理由。如一些知名企業(yè)花重金在報紙、雜志及公眾媒體上征集到的商標名字，既有顯著性，又有獨創(chuàng)性，享有在先權利，并通過使用獲有一定的知名度，為了保護這個權利，企業(yè)在A類別注冊使用的同時，又在其他類別進行防御性注冊，如遇撤銷防御注冊商標時，只要企業(yè)能提供出在A類別使用的證據(jù)，建議也視為正當理由。在“任何單位或者個人"中，雖然《條例》第六十五條、六十六條都有明確規(guī)定，在六十五條中“注冊商標成為其核定使用的商品通用名稱情形的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標，提交申請時應當附送證據(jù)材料”，關于“附送證據(jù)材料”之條件比較慎重，審案時有據(jù)可查。在六十六條中“注冊商標無正當理由連續(xù)三年不使用的情形的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標，提交申請時應當說明有關情況”，在現(xiàn)實操作中，申請人僅憑“據(jù)調查”“查閱資料”“跟蹤廣告”等情況，以單方面的措辭為理由，在無證據(jù)佐證的情況下就可提出撤三申請，簡單一個理由夠企業(yè)忙乎一陣子（前面提到的撤三案情），隨心所欲提撤三，碰運氣，能撤掉就得利，撤不掉無所謂。因此，建議對六十六條中的撤三申請人也要有限制，比如，對同一個商標反復提撤三或大批量提撤三的申請人，可標注為異常行為，劃入征信名單，審查員在審查這些案件時要慎重處理。又如，申請人要有營業(yè)執(zhí)照或經營執(zhí)照（自然人），申請中要有充分的理由或證據(jù)事實來說明撤三的原因，體現(xiàn)出以使用為目的或其他合法、合理目的的撤三行為，這樣對申請人設一限制，免得濫用這個權利，杜絕任意性，維護被申請人的合法權利和正常的經營秩序。