“茶顏觀色”商標(biāo)被無(wú)效！合理嗎？

 

       1.1茶顏觀色商標(biāo)被無(wú)效案件簡(jiǎn)介

 

       近日，北京市高級(jí)人民法院就“茶顏觀色”商標(biāo)（具體標(biāo)識(shí)及商標(biāo)信息見(jiàn)下圖）無(wú)效宣告事宜（下稱“茶顏觀色商標(biāo)無(wú)效案件”）作出二審判決，認(rèn)為: 2001年《商標(biāo)法》第十條第一款第八項(xiàng)規(guī)定，有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。“茶顏觀色”與成語(yǔ)“察言觀色”呼叫相同，相關(guān)公眾容易將二者產(chǎn)生聯(lián)系，亦即“茶顏觀色”系對(duì)成語(yǔ)“察言觀色”的不規(guī)范使用。如果訴爭(zhēng)商標(biāo)“茶顏觀色”作為商標(biāo)使用，將對(duì)我國(guó)語(yǔ)言文字的正確理解和認(rèn)識(shí)起到消極作用，對(duì)我國(guó)教育文化事業(yè)產(chǎn)生負(fù)面影響，不利于我國(guó)語(yǔ)言歷史文化的傳承及國(guó)家文化建設(shè)的發(fā)展，對(duì)我國(guó)文化等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面的影響。一審判決及被訴裁定對(duì)此認(rèn)定有誤，二審予以糾正。[1]

 

 

 

 

 

 

（商標(biāo)申請(qǐng)?zhí)枮?281333，注冊(cè)在第43類，核定商品/服務(wù)包括咖啡館、自助餐廳、餐廳、茶館等。圖片來(lái)源：國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局網(wǎng)站）

 

        1.2 茶顏觀色商標(biāo)無(wú)效案件的判決的合理性

      《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（2001修正，現(xiàn)行有效的2019年《商標(biāo)法》亦有關(guān)于不良影響標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用的規(guī)定）第十條第一款規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：（一）同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外；（三）同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；（四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；（六）帶有民族歧視性的；（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（八）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

 

        該規(guī)定的目的是禁止損害或可能損害國(guó)家尊嚴(yán)、社會(huì)公共利益、社會(huì)公共秩序等不良影響的標(biāo)志獲準(zhǔn)注冊(cè)和使用。其中，關(guān)于“其他不良影響”是指有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚之外的情況，其判定應(yīng)綜合考慮政治背景、社會(huì)背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，并應(yīng)考慮標(biāo)志的構(gòu)成要素及其制定的商品和服務(wù)。

 

      《商標(biāo)審查審理指南》（2021年修訂）中提到，標(biāo)志中含有不規(guī)范漢字或系對(duì)成語(yǔ)的不規(guī)范使用，容易誤導(dǎo)公眾特別是未成年人認(rèn)知的，屬于其他不良影響的情況。例如：

 

 

       茶顏觀色商標(biāo)無(wú)效案件中，“茶顏觀色”商標(biāo)同“察言觀色”呼叫相同，且都包含“觀色”二字，“察言觀色”又是具有歷史典故的成語(yǔ)，一般意為揣度對(duì)方的話語(yǔ)，觀察對(duì)方的臉色，以摸清其真實(shí)的意圖，如將“茶顏觀色”用于注冊(cè)商標(biāo)，則容易誤導(dǎo)公眾特別是未成年人認(rèn)知，因此筆者認(rèn)為，北京市高級(jí)人民法院認(rèn)為“茶顏觀色”商標(biāo)違反《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（2001修正）第十條規(guī)定，具有合理性。

 

 

02

“茶顏觀色”商標(biāo)無(wú)法獲得商標(biāo)法保護(hù)，

可否通過(guò)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》予以保護(hù)？

 

      “茶顏觀色”商標(biāo)被認(rèn)定為違反《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（2019修訂）第十條規(guī)定后，后續(xù)“茶顏觀色”商標(biāo)難以成為注冊(cè)商標(biāo)獲得商標(biāo)法的保護(hù)。如果“茶顏觀色”未注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)使用產(chǎn)生一定影響，可否通過(guò)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（2019修正）第六條第（一）款規(guī)定的“有一定影響的商品名稱”予以保護(hù)？[3]

 

       筆者認(rèn)為答案是否定的，原因在于《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（2019修訂）第五十二條規(guī)定：將未注冊(cè)商標(biāo)冒充注冊(cè)商標(biāo)使用的，或者使用未注冊(cè)商標(biāo)違反本法第十條規(guī)定的，由地方工商行政管理部門予以制止，限期改正，并可以予以通報(bào)，違法經(jīng)營(yíng)額五萬(wàn)元以上的，可以處違法經(jīng)營(yíng)額百分之二十以下的罰款，沒(méi)有違法經(jīng)營(yíng)額或者違法經(jīng)營(yíng)額不足五萬(wàn)元的，可以處一萬(wàn)元以下的罰款。而使用不良影響的未注冊(cè)商標(biāo)難以具有獲得法律保護(hù)的正當(dāng)性基礎(chǔ)。

 

       對(duì)此，已有法院認(rèn)定“根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第一條的規(guī)定，該法立法目的在于通過(guò)制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，鼓勵(lì)和保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)，保護(hù)經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。因此，經(jīng)營(yíng)者請(qǐng)求保護(hù)的包裝、裝潢只有在不損害他人及社會(huì)公共利益的情況下，才能夠成為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的合法權(quán)益。也就是說(shuō)如果包裝、裝潢的顯著識(shí)別部分是可能損害公共利益的商業(yè)標(biāo)識(shí)時(shí)，包裝、裝潢與該商業(yè)標(biāo)識(shí)均不具有獲得法律保護(hù)的正當(dāng)性基礎(chǔ)。否則，將導(dǎo)致無(wú)法依據(jù)商標(biāo)法獲得保護(hù)的標(biāo)志，反而能夠通過(guò)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法獲得保護(hù)的不良導(dǎo)向。”[4]

 

       綜上，筆者認(rèn)為“茶顏觀色”亦難以通過(guò)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法予以保護(hù)。

 

03

茶顏觀色商標(biāo)無(wú)效案件的啟示

 

       茶顏觀色商標(biāo)無(wú)效案件中提起商標(biāo)無(wú)效的申請(qǐng)人為呂某，“茶顏觀色”商標(biāo)的申請(qǐng)人為廣州洛旗餐飲管理有限公司，筆者通過(guò)檢索發(fā)現(xiàn)，該公司對(duì)湖南茶悅餐飲管理有限公司（現(xiàn)名稱湖南茶悅文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展集團(tuán)有限公司）提起過(guò)商標(biāo)侵權(quán)訴訟[5]，該訴訟中的權(quán)利基礎(chǔ)也涉及被無(wú)效的“茶顏觀色”商標(biāo)，而湖南茶悅餐飲管理有限公司法定代表人也是呂某，如果前述呂某為同一人，則顏觀色商標(biāo)無(wú)效案件也可以看作為前述商標(biāo)侵權(quán)案件的反制措施。

 

       基于此，在商標(biāo)侵權(quán)訴訟案件中，基于被告的角度，除了商標(biāo)標(biāo)識(shí)不構(gòu)成近似、商標(biāo)類別不同、不會(huì)導(dǎo)致混淆等常規(guī)抗辯思路之外，也可以考慮對(duì)方主張的權(quán)利基礎(chǔ)的穩(wěn)定性，包括商標(biāo)顯著性、是否屬于不得作為商標(biāo)使用的情況，有利于從根本上否定對(duì)方的權(quán)利基礎(chǔ)；而基于原告的角度，不能因商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊(cè)便掉以輕心，對(duì)于商標(biāo)的顯著性、是否屬于不得作為商標(biāo)使用的情況亦需要謹(jǐn)慎判斷，有利于鞏固權(quán)利基礎(chǔ)。